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司法考试(民诉)笔记.docx

1、司法考试(民诉)笔记本资料由明德法考考资收集整理-mdfkedu点com民诉法概述公力救济 社会救济(仲裁,诉讼外调解) 私力救济(和解)1、 非诉程序:督促程序、公示催告程序、特别程序(选民资格不是诉讼,也不是非诉程序)基本法、程序法、部门法(调整社会关系,具有独立的调整对象) 公法(一方是国家)基本原则1、 平等原则 2、同等原则 对等原则(外国人) 3、辩论原则(诉讼程序整个阶段,无非诉)4、 处分原则(法律规定范围内,私权利可以放弃,公权利不可) 5、诚实信用原则(不滥用,自觉) 6、检察监督原则 7、支持起诉原则(不能以原告身份起诉)基本制度一审合议庭可以有人民陪审员 特别程序里选民

2、资格和重大疑难案件由审判员组成合议庭独任制:1、 简易程序都是(区别刑诉,三年) 只能基层,第一审民事案件2、 特别程序,原则上用,除选民,担保标的额超基层法院范围(基层审) 重大疑难的3、 督促程序(支付令)4、 公示催告阶段,独任 除权判决,审判员的合议庭公开审判制度法定不公开:国、个依申请不公开:商业、离婚案件(与个人隐私冲突,适用个私)宣判一律公开回避制度1、 开庭审理前,最晚法庭辩论终结前提出2、 其他人审判长 审判人员院长 院长审委会决定3、 申请后,暂停工作(紧急措施的除外) 不影响已进行的诉讼程序4、 可复议,不停止工作,3日作出复议决定两审终审制度例外:1、 最高的裁判2、

3、非诉程序没有二审、再审3、 确认婚姻效力案件(可以在去结婚) 区分离婚案件,有二审4、 大多数裁定一审终审(不予受理,驳回起诉,管辖权异议可上诉)5、 调解程序 小额诉讼(包括判决,裁定)不得上诉,可再审主管与管辖1、 管辖权恒定(违反级别管辖,专属管辖的除外)注意:当事人变更诉讼请求导致标的额违背级别管辖,可提管辖权异议,应当移送,但客观原因标的额上涨,仍然管辖恒定2、 专门法院管辖1、 军事法院:双方均军人2、 海事法院:海商侵权合同等3、 铁路运输法院4、 知识产权法院:专利纠纷,可能多种管辖5、 金融法院6、 互联网法院:一般距离远,双方没见过面3、 级别管辖一般基层中院:1、 重大涉

4、外2、 最高确定由中院管辖专利纠纷(也可能基层)公益诉讼海商事仲裁相关 例外:国内仲裁的证据、财产保全在基层,其他中院4、 地域管辖 原则:原告就被告例外:被就原1、 不在中国,下落不明提起的身份关系2、 被关的、户籍被注销的3、 三费,几个被告住所地不在同一辖区(在就不可以)4、 夫妻一方离开住所地超过1年1、2只能原告地 3、4可原告可被告地双方被关、双方被注销户籍、夫妻双方离开住所地超过1年 还是原就被当事人住所地判断: 经常居住地(满1年,起诉时仍在,就医除外户籍地原户籍地5、 特殊地域管辖合同纠纷管辖合同纠纷以被告住所地或合同履行地管辖合同履行地的确认1、 合同已实际履行有约定,按约

5、定(即使实际与约定不一致)约定不明标的为给付货币 接收一方交付不动产的 不动产所在地交付其他标地 履行义务一方所在地租赁物使用地网络买卖合同 网络交付的,买受人地 其他方式交付,收货地即时结清 交易行为地为合同履行地2、 合同没有实际履行有约定,不在双方住所地 由被告住所地(包括无约定)有约定,与一方重合 由被告住所地或约定地注意:看合同是否履行,不要忘了被告住所地侵权纠纷管辖一般由侵权行为地(实际发生地和结果发生地)或被告住所地管辖特殊:1、 产品、服务侵权,比一般多产品制造地、销售地、服务提供地2、 信息网络侵权,沾边就行3、 诉前保全引发的 保全后没起诉,保全法院 起诉了,受理或保全法院

6、管辖4、 公司诉讼(公司法内容,不是合同)由公司住所地管辖5、 公司、海难救助、共同海损这三个都无被告住所地管辖专属管辖1、 不动产纠纷 登记地实际所在地1、物权纠纷2、农村土地承包合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷(注意政策性) 按不动产专属管辖确定二、港口作业港口所在地三、遗产纠纷被继承人死亡时住所地、主要遗产所在地不动产管辖四、涉外专属在中国履行的1、中外合资/合作经营企业合同 2、中外合作勘探开发自然资源合同发生的纠纷,由中国法院管辖6、 协议管辖适用:合同及财产权益纠纷 书面形式 与争议有实际练习 可约定两个以上7、 共同管辖、选择管辖,最先立案的管裁定管辖1、 移送管辖无管辖权的法院才能移送 移送一次(可同可上下) 必须接 有争议 上级指定应诉管辖:答辩、首次开庭取得2、 指定管辖1、 管辖权发生争议+无法协商共同上级指定(要先协商)2、 有管辖权(不能移送)+特殊原因不能管上级法院指定3、 管辖权转移级别管辖的变通1、 下向上上主动要 下报请上,上同意 转移2、 上向下(经过三级处理),确有必要,报请自身上批准给下确有必要:破产程序中有关债务人的案件人数众多且不方便诉讼的案件最高院确定的其他案件下不能主动要上的注意:移送是纠错 转移没错,只是变通,只能上下级,不能同级管辖权异议当事人(第三人不能),答辩期间提

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