1、需求而产生不合理的结果。 由此可见,仅凭民法一已之力,难以有效地解决国际 私法中合同责任和侵权责任竞合的问题,对国际私法 中责任竞合问题的处理还需要在民法以外寻找思路。 (一)涉外合同责任和侵权责任竞合案件的性质 应由法院根据冲突法的原则来确定。 在涉外案件具有合同和侵权双重性质时,在两种 性质之间进行抉择实际上就是在可能属于不同国家 的两种法律体系之间进行抉择,本质上属于国际私法 层面上对法律冲突的解决,因此必须适用冲突法的原 则、 制度来处理,并反映国际私法的价值追求,而不应 受到民法中如何适用合同法律规范或侵权法律规范 的规则的约束。这种理解既可以确保对涉外责任竞 合案件准据法的确定与当
2、今为各国国际私法所普遍 接受和认同的弹性处理原则相适应,又同诉讼法领域 中正在与传统诉讼标的理论形成分庭抗礼之势的新 诉讼标的理论的主张相一致。深受英美法实践影响 的新诉讼标的理论最大的创新就是主张将诉讼标的 的概念从实体法范畴分离出来,诉讼标的或者应是原 告所陈述的事实(已发生的未经法律评价的事实)和 诉的声明(即当事人起诉所要获得的法律上的效果) (“ 二分肢说 ” ) , 或者应是诉的声明或原告起诉的目 的(“ 一分肢说 ”)。 5 342这种理论对于处理国际私法 中合同责任和侵权责任竞合问题的意义就在于,法院 识别的对象应同原告主张的实体权利分离,从而使法 院对涉外案件的定性摆脱有关民
3、事责任竞合制度的 约束,而直接以国际私法的价值取向为指导对涉外合 同责任和侵权责任竞合案件进行定性并确定准据法。 因此,排除外国法的适用、 实现对本国当事人以及国 家利益的保护固然应成为对案件做合同或侵权的定 性时考虑的因素, 19 随着国际民商事交往的不断 发展和扩大,随着国际私法的价值取向从国家民族利 益本位向国际社会本位的发展,从追求冲突正义向追 求实质正义的发展,对涉外合同责任和侵权责任竞合 案件性质的确定当然也应与维护国际交易秩序、 促进 国际民商事交往以及促使最公正合理的法律得到适 用等价值目标相适应。 (二)应用分割方法确定案件的准据法。 在冲突法案件的处理上,分割方法是与整体方
4、法 相对应的一种法律选择方法。整体方法主张某一类 或者某种性质的涉外民事关系作为单一的完整的规 范对象,应受同一个准据法支配。而分割方法则主张 对同一类型或者一同性质的涉外民事关系,按其内部 问题自身的性质特征和相对独立性,分解成不同方面 或不同环节的规范对象,适用不同的准据法来调整。 按照英国学者莫里斯(Morris)的说法,就是“ 在一个 含有两个以上问题案件中,对这些问题分别指引不同 的法律。 ” 17 523 - 524按照美国冲突法的观点 ,整体方法 是一种传统方法,它使法院对案件做总体上的分析, 并把某一州的法律适用于该案件中所提出的所有问 题。而现代的方法则认为有些问题不可能被机
5、械地 归入哪种法律范畴,例如某些既可被界定为合同问 题,又可被界定为侵权问题的案件,将其纳入其中任 何一个范畴,都可能损害应受保护的利益。因此,现 代的方法不再强调识别的作用,而将案情分割为若干 争论点( issues) ,再分别适用不同的法律。 18 102 331 论国际私法中合同责任和侵权责任竞合问题的处理 根据艾伦茨维格教授的论述,早在识别制度产生的中世纪法学家们就是准备用这一制度来加强法院地法规范的适用性以反对那些适用 外国法的主张。邓正来著: 美国现代国际私法流派 ,法律出版社1987年,第151页。尽管有学者并不赞同有关“ 识别意在限制本可适用的外国 法 ” 的主张(见李双元:
6、国际私法冲突法篇(修订版),武汉大学出版社2001年,第205页 ) , 但内国法院在审理具体涉外民事案件时对本国公共 秩序和本国当事人利益保护的考虑仍是不容否认的客观存在。 尽管冲突法理论和判例对分割方法毁誉不一,但 涉及到对涉外合同责任和侵权责任竞合案件的处理, 分割方法的优越性却是相当明显的。整体方法的适 用意味着必须在合同或侵权之间做出非此即彼的选 择,以确定可调整案件全部的单一准据法,因此在准 据法的确定中难免因无法实现对各种利益的全面协 调而存在片面性的缺陷。而分割方法的适用可以使 争议的不同方面寻找到符合其自身特点和需要的准 据法,既可以克服适用整体方法所导致的准据法确定 的片面
7、性,也可以在一定程度上防止因对案件做简单 的合同或侵权的定性而导致的案件结果的不确定性, 从而实现对合同责任和侵权责任竞合案件的更合理、 完整和系统的调整。 参考文献: 1 蓝承烈.民事责任竞合论J .中国法学, 1992, (3). 2 齐树洁、 郭振忠.合同责任与侵权责任的的竞合研究 J .政 法论坛, 1997, (2). 3 刘士国.现代侵权赔偿研究M .法律出版社, 1995 4 吴德桥.违约责任与侵权责任竞合的几种理论学说评述J . 法学评论, 1991, (2). 5 陈荣宗.民事程序法与诉讼标的理论M .台湾大学丛书出 版社, 1977. 6段厚省.请求权竞合研究J .法学评论
8、, 2005, (2). 7 (英 ) J. H. C. Morris . The Conflict of LawsM . London, Stevens and Sons, 1984. 8韩德培.国际私法新论M .武汉大学出版社, 1997. 9李双元.国际私法M .北京大学出版社, 1991. 10巴蒂福尔、 拉加德.国际私法总论M .中国对外翻译出版 公司, 1989. 11段厚省.民事诉讼标的与民事请求权之关系研究 J .上海 交通大学学报(哲学社会科学版) , 2006, (4). 12王利明、 董安生.合同责任与驻责任竞合的比较研究J .法 学研究, 1989, (1). 13张民
9、安、 邓鹤.民法债权M .中山大学出版社, 2002. 14肖永平、 谢新胜.我国国际私法实践中的定性错误J .法商 研究, 2005, (6). 15张红霞、 侯向磊.涉外民商事案件识别的几个问题J .法律 适用, 2004, (9). 16郭玉军.把握21世纪国际私法的发展趋势 M .法学研究, 1999, (3). 17Morris . Law of the Conflict ofLawM . 2nd ed. , 1980. 18韩德培、 韩建.美国国际私法(冲突法)导论M .法律出版 社, 1994. On resolution of the coincidence of contra
10、ctual and tortious liabilities in private i nternational law Chen Yaqin ( Law School of Fudan University, Shanghai 200433, China, ) Abstract: The coincidence of contractual and tortious liabilities may arose different problems in private international law or civil law. On analysisof the unreasonable
11、 influence that the civil resolution of coincidence of liabilities has on characterization, it is recommended that the resolution of coinci2 dence of liabilities in private international law should be done according to norms separate from those in civil law. Key words: Coincidence of liabilities; Ch
12、aracterization; Object of litigation; Petition right 责任编辑:罗 刚 431 云 南 大 学 学 报 法 学 版 ?A0褀敿耀?啁0謀管A0謀淄A0謀仾耀?A0贀湄A暏0楩輀垹A0退0鐀钢啁0阀畐0頀宆楁熚0騀胘陌A馟0缀阗0操咨询热线咨询热线咨询热线咨询热线 4006998262400699826240069982624006998262，咨询，咨询，咨询，咨询 QQ1737503498,1620808662QQ1737503498,1620808662QQ1737503498,1620808662QQ1737503498,1620808
13、662 2014201420142014年年对外经济贸易大学对外经济贸易大学人口人口人口人口、 资源资源资源资源与与与与环境环境环境环境经济学经济学经济学经济学考研参考书及招生人数考研复考研参考书及招生人数考研复考研参考书及招生人数考研复考研参考书及招生人数考研复 习规划习规划习规划习规划 专业代码专业代码专业代码专业代码 招生招生招生招生 人数人数人数人数 考试科目考试科目考试科目考试科目备注备注备注备注 020106020106020106020106人口人口人口人口、资源资源资源资源与与与与环境环境环境环境经济经济经济经济 学学学学 4 101 思想政治理论 201 英语一 303 数学
14、三 815 经济学综合 815 科目所含内容： 微观经济学、宏观经 济学和专业英语；其 中宏微观经济学占 70%， 专业英语占30%. 第一部分第一部分推荐用书推荐用书 1 1 1 1、815815815815 经济学用书：经济学用书： 【官方指定参考书目】 1. 微观经济学（第七版） 美罗伯特S平狄克，丹尼尔L鲁宾费尔德著，高远等译中国 人民大学出版社，2009 年 2. 宏观经济学（第十版） 美 多恩布什，费希尔，斯塔兹 著，王志伟译中国人民大学 出版社，2010 年 3. 西方经济学（第五版）高鸿业中国人民大学出版社，2011 年 【建议参考书】 1.金圣才课后笔记及课后习题详解对应的四
15、本 2. 金圣才西方经济学考研真题与典型题详解 （宏观+微观） 3. 陈胜权宏观经济学经典教材习题详解 4. 陈胜权微观经济学经典教材习题详解 说明说明： 建议购买金圣才的 课后笔记 四本， 在复习阶段后期可以抛开课本专门看 笔记， 至于金圣才的考研真题和陈胜权的习题详解可以任买一种，有选择性的看，主要 用于在学习考研真题的出题思路，在最后阶段用于练手，做计算、证明等题，如果没有时 间也可以不看，主要原因是可能时间不够。 2 2 2 2、专业英语参考书、专业英语参考书 咨询热线咨询热线咨询热线咨询热线 4006998262400699826240069982624006998262，咨询，咨询
16、，咨询，咨询 QQ1737503498,1620808662QQ1737503498,1620808662QQ1737503498,1620808662QQ1737503498,1620808662 1. 沈素萍金融英语阅读教程 （修订版）+金融英语阅读教程导读 中国金融出版社 2. 王关富商务英语阅读 ，高教出版社 3. The Economist经济学人杂志 说明说明： 贸大的专业英语没有指定参考书， 但这两本书都是贸大老师出版， 重要性可想而知。 沈素萍和王关富的书各有千秋， 可任选一本； 每年贸大的专业英语翻译几乎都能从 经济学人 上找到出处，该杂志可以从电驴上搜索，有英文版和双语版两
17、种版本，按个人喜好下载。 第二部分第二部分复习建议复习建议 1 1 1 1、综述、综述 外经贸 815 专业课试卷考察分为经济学基础和专业英语两部分。经济学部分主要考察 的是基础知识的掌握，分为选择、判断、名词解释、简答、证明、论述，共计 100 分，题量 较大，考的是掌握的熟练度；专业英语部分共 50 分，均为英译汉，两篇长文章各 20 分，一 篇短文 10 分。 2 2 2 2、课本分析、课本分析 1、微观经济学部分： 高的教材中的微观经济学部分实质上就是对平狄克微的观经济学的概括、总结，并把一些 难的东西剔除了。他的教材编写的风格适合中国学生的思维都是总结性的东西。而平的那本教 材很多都
18、是从事例开始讲起，有些理论是需要学生自己总结的。高和平的教材知识点层次上是 几乎一样的。但一些符号上是有差别的。 【复习建议】 建议先看高的微观经济学，把经济学的基础打扎实，然后再看平狄克的书，注意高鸿业 书中没有的部分。另外，如果经济学基础比较好，那么就推荐从平狄克的书开始看起，在复习 完一遍后，再大致看一下高鸿业的书，以巩固一下自己的知识体系。 2、宏观经济学部分： 高的宏观经济学教材编撰时候是吸纳了多恩的教材的一部分的内容， 同时也吸收了其他学 派的观点， 所以这就造成高鸿业的教材和多恩的教材在有些知识点上是不同的，而且所用的符 号也是有所不同的。多恩布什的书内容比较杂，而且不太符合中国人的思维习惯，很多研友觉 得多恩布什的书很难，而高的书比较符合中国人的胃口。 【复习建议】 多恩布什的书编写的很难，推荐从高鸿业的宏观看
