1、第十七章 区际法律 第一节 区际法律冲突 第二节 区际私法的概念及其历史发展 第三节 区际私法与国际私法关系的理论与实践 第一节 区际法律冲突 一、法域(law district)与复合法域国家(plural legal territory) 法域是法律区域的简称。它是指一个主权国家 或一个地区享有立法权、司法权和行政权的具有自 己独特法律制度的特定地域。学者们对法域一词还 有不同的定义。有的学者认为“一个具有独特法律制 度的地区被称为法域”；还有的学者认为“法律有效 管辖的范围即为法域”。 根据法域的这个定义，法域具有三个特征： 1.法域为特定的地域范围。 2.法域具有独特的法律制度，即无论
2、是以国家为法 域，还是以一个主权国家内的地区为法域，它们 都应当具有其独特的法律制度，特别是对法域中 所具有的独特的民商事法律制度进行研究，是我 们研究区际法律冲突的前提。 3.法域法律制度的平等性和非主权性。 二、区际法律冲突的概念 法律冲突(conflict of law)是指在涉外民商事 关系中，由于涉外因素导致有关国家相互不同的法 律在效力上的抵触。它一般出现在主权国家之间的 民商事关系中，但有时也存在于多法域国家内跨法 域民商事关系中。前者为国际法律冲突，后者则为 区际法律冲突(interregional conflict of laws)。 通过对以上法律概念的分析，我们可以为区际
3、法律 冲突下一个定义。所谓区际法律冲突，就是在一个 国家内部不同地区的法律制度之间的冲突，或者说 是一个国家内部不同法域之间的法律冲突。 在一国内部区际法律冲突产生的条件通常有以 下几个：在一国内部存在着数个具有不同民商事 法律制度的法域；在一国内各法域人民之间的交 往导致产生众多的区际或跨地区的民商事关系； 在一国内部各法域互相承认外法域人民的民事法律 地位；在一国内部各法域互相承认外法域的法律 在自己地区内的域外效力，即各法域承认外法域的 法律在本法域内具有域外效力。在上述各条件中， “一国内部存在着数个具有不同法律制度的法域”是 产生区际法律冲突的最重要和最根本的前提条件。 区际法律冲突
4、具有以下几方面特征：区际法 律冲突不同于国际法律冲突。区际法律冲突是在一 个主权国家领土范围内发生的法律冲突，而不是主 权国家之间的法律冲突，如果某一法律冲突超过一 国领土范围，它就不是区际法律冲突。区际法律 冲突不同于人际法律冲突和时际法律冲突。 区际 法律冲突仅指私法领域的冲突，而不包括刑法、行 政法等公法方面的冲突。区际法律冲突是一国内 部各法域间平等横向的冲突。更确切地说，区际法 律冲突是在一个主权国家领土范围内不同地区的民 、 商事法律之间在同一平面上的横向冲突。 区际法律冲突包括以下种类： 以国家结构形 式为标准，可将区际法律冲突分为单一制国家内的 区际法律冲突和联邦制国家内的区际
5、法律冲突。 以法系为标准，可将区际法律冲突分为属于相同法 系不同法域之间的区际法律冲突和不属于相同法系 不同法域之间的区际法律冲突。以社会制度为标 准，可将区际法律冲突分为具有相同社会制度的各 法域之间的区际法律冲突和具有不相同社会制度的 各法域之间的区际法律冲突。 三、区际法律冲突的解决途径 （一）区际冲突法途径 运用这种方法解决区际法律冲突有以下几种方 式： 1.各法域分别制定各自的区际冲突法。 2.法域有自己的冲突法，既用以解决区际法律冲突 又用以解决国际法律冲突。 3.制定全国统一的区际冲突法。 （二）统一实体法途径 1通过中央立法机关制定全国统一的实体法，这 是解决区际法律冲突的理想
6、的模式。 2.通过中央立法机关制定仅适用于部分法域的统一 实体法，用来解决有关法域之间在某一领域的区 际法律冲突。 3.通过制定“示范法”供各法域共同采用的方式，求 得各法域民商事实体法的相似或类似，从而解决 其相互之间的区际法律冲突。 4.通过多法域国家的最高司法机关，特别是普通法 国家的法院遵循“依循先例”的原则，在审判实践 中可由最高法院通过判例确立统一的规则，推动 各法域之间实体法的统一，从而促进其国内区际 法律冲突的解决。 返回 第二节 区际私法的概念 及其历史发展 一、区际私法的名称及概念 区际私法既是一个法律部门的称谓，也是法律 科学中一个重要分支的名称。由于各复合法域国家 内的
7、区际法律冲突产生的原因不同，各复合法域国 家对其国内各法域的称谓不同，以及由于学者们对 区际冲突法的性质的识别互异，故现在各国立法及 学者赋予区际冲突法以多种多样的名称。 我们给区际私法下个定义，即所谓区际私法， 系指用于解决一个主权国家内部具有独特法律制度 的不同地区之间的民事法律冲突的法律适用法 。 二、区际私法的历史 区际私法作为解决一国内部不同地区之间的民 事法律冲突的法律适用法，在西方区际私法发展的 历史中，区际私法的产生早于国际私法的产生。 （一）区际私法的产生法则区别说 巴托鲁斯解决问题的出发点是对既存法律规则 的分类，而不是对法律关系的归纳，他根据法则的 不同目的，将其分为人的
8、法则和物的法则。前者是 有关人的法律，应按属人法适用，可以及于域外的 属民，而后者是有关物的法律，则应按属地法适 用，必须及于法则有效范围内的物。他还就法律适 用提出了一些具体原则，如人的能力依其所属城市 法；侵权应根据场所支配行为的原则依行为地法； 合同形式依缔约地法；合同效力依合同履行地法或 法院地法；不动产依物之所在地法；程序问题依法 院地法等。这些原则至今仍有意义，为一些国家所 采用。以巴托鲁斯为代表的法则区别说创立以后， 在欧洲近五个世纪里，一直为许多学者所追随。 （二）国际私法法则区别说的国际化 17世纪荷兰“法则区别说”既是区际冲突法学说 法时代的终结，又是解决国际法律冲突的国际
9、私法 的开端。本来，荷兰的学者从意大利和法国引进“法 则区别说”是为了指导解决新兴的荷兰共和国内的省 际法律冲突的。但是，自作为欧洲第一个资产阶级 共和国的荷兰共和国立国以后，由于资本主义生产 关系取代了封建主义的生产关系，非常适合荷兰当 时的生产力发展状况，资本主义势力得到迅速加 强，其工商业、航运业以及海外殖民扩张也都有新 的很大的发展。随之，国际法律冲突渐渐突出起来 。 荷兰学派所主张的“国际礼让说”就是在这种情况下 应运而生的，可以毫不夸张地说，是荷兰“法则区别 说”的国际化。“国际礼让说”的出现，反映了学者们 从注重解决区际法律冲突转向更注重解决国际法律 冲突，标志着以学说法为形式的
10、国际私法的开始， 预示了区际私法和国际私法将像兄弟般地在法律大 家庭中并肩成长并成熟起来。 （三）区际私法与国际私法并 随着国际交往范围的日益扩大，在区际冲突法 基础上发展起来的国际私法迅猛发展，并很快出现 在制定法中。1756年的巴伐利亚法典和1794 年的普鲁士法典率先规定了国际私法规范。从 这两个法典关于国际私法的规定的内容来看，它们 受“法则区别说”的影响是显而易见的。在随后的19 世纪中，在1804年法国民法典的带动下， 1811年的奥地利民法典、1829年的荷兰王国 民法总则、1851年的智利民法典、1853 年的苏黎世州民法典、1856年希腊民法典 、 1865年的意大利民法典、
11、1867年的葡萄牙 民法典、1871年的阿根廷民法典等，都含有 解决国际法律冲突的规定。总之，从18世纪开始到 19世纪后期以前，在欧洲大陆，由于新兴的国际私 法蓬勃发展，又由于法国、荷兰等国的法制从不同 走向统一，区际私法受到学者和立法者的忽视，区 际私法为国际私法发展的浪潮所淹没，上述各法典 中都只有解决国际法律冲突的冲突规范便可证明这 一点。 （四）区际私法的复兴 从19世纪未开始，特别是在第一次世界大战 后，由于西方国家瓜分世界，进行战争和利益的再 分配，一些法制本已统一的国家，如法国、意大利 、 希腊等，又出现特殊的区际法律冲突问题，当然还 在其他一些原因的促动下，区际私法重新得到一
12、些 复合法域国家的立法和司法实践的重视。表现在两 个方面： 1.大陆法系国家的成文立法方面。 2.普通法系国家的司法实践方面。 （五）区际私法成为独立的法律部门 第二次世界大战后，各复合法域国家的区际冲 突法得到进一步的发展，区际冲突法逐渐成为其国 内法中的一个独立的法律部门。从立法方面讲，值 得一提的是，前捷克斯洛伐克于1948年3月11日颁 布的国际私法和区际私法典。另外1961年的 苏联和各加盟共和国民事立法纲要也专门规定 了其国内各加盟共和国之间的区际法律冲突的解决 办法。特别引人注目的是，前南斯拉夫于1978年颁 布的债法第三篇和1979年颁布的解决关于民 事地位、家庭关系及继承的法
13、律冲突与管辖权冲突 的条例，都是专门解决区际法律冲突的立法。可 以说，它是现代区际冲突法的立法范例。最近，美 国一些州的立法机关也制定了或正在制定涉及专门 问题的区际冲突法，如1986年1月1日生效的威 斯康星婚姻财产法就设有专门的冲突规范；路易 斯安那州正在起草的关于继承和婚姻财产的法律 草案也就有关的州际法律冲突问题作了法律选择 的规定。 再从司法实践方面讲，各复合法域国家的法 院，特别是普通法系国家的法院，在司法实践中不 断丰富和发展了自己的区际冲突法。例如，从50年 代开始，在美国的司法实践中就出现了许多对现代 美国冲突法(包括国际冲突法和州际冲葬腟豻艎樀葬艶豟屝蕏艎橛葎捷艖橛葲靬鑻艎
14、樀葬鹶浻艑晬蒋渀艎橗N啟渀葬腟渀樰敗塜颕渀谀樰扲腶颕渀钐颕渀葒渀膗蒉敶渀賿煓渀渀譎躍鵎噏渀睠躖屎渀玖使渀蕲祔讘楎獎渀菿蒚靓渀诿渀奎塎葔渀葨扶渀靛渀竿渀渀渀樰颕貘葵渀豻艎樀葬艶豟屝蕏渀橎葬艶渀葬艶渀f艔虔艧珿捷戀攀栀愀瘀椀漀爀洀漀搀椀昀椀挀愀琀椀漀渀靬瀀猀礀挀栀漀琀栀攀爀愀瀀礀茰晴葛齶聎葎鱎趖舀葳筶魧豺剔瑜萀潎悂屒钐鱞趖鲈趖圀劑荻蒑颕捷豫靬渀捷靬靬葵v渀靬摣靬萀癶靬渀谀樀葬艶渀缀葎黿橦捷屝葏渀网萠橶屓艏桎櫿晴聎橛萀捷奫靬奔裿摭樀葲癬鱴趖瘀幼扒整冑敘钐鮀葒葶渀谀樰葬屝蕏層协渀樀葬屝蕏渀奻屝牲晞晴齛蒈橶捷橗N啟葜歴整奞渀聎塎屝蒋牲晞啟葜橶靬渀牲晞聎塎蒈橶蒑晴贰橲萀祻屝渀驵齔葧屝协臿蘀橎葬屝祏华虳聎塎牲晞屝鉶佒屓葏獶渀谀樀葬層协渀葬渀葬齶渀橲齿塎渀塎渀橛葴塎渀谀橛葲葬渀蹗渀怀蹷橎蒋葥渀愀葥橕齲萀耰蒀筗渀戀檉敲葨其潎綂恎葠筶渀蹗渀怀晬晔艛晓昀艛渀愀蒐鍰礰罒扺沗葓葬憋輰罎葥蕎葒渀戀躑抋葠汶躑葠貐葠葥渀挀顲塛杒昀屝貀氰抏聎塎萀晬層渀搀屝舀夰歭屝靬豫蕔网捷奫猀橛葲捷档睓葺層协艎橛葎捷渀渀渀渀囿敻渀裿渀谀渀
