1、突出过错责任原则的缺陷，在这种情况下，侵权法发展出了无过错责任原则。无过错责任原则亦称客观责任原则、危险责任原则、严格责任原则。它是民法归责原则中的一个特殊原则。主要含义是指行为人造成他人损害的事实客观存在，以及行为人的活动和所管理的人或物的危险性质与所造成损害后果是因果关系，而特别加重其责任，让行为人对损害后果承担法律责任。第二次世界大战后，随着责任保险等制度的发展，对损害赔偿由个人转向社会分担，无过错责任普遍采用。而在当下社会中，无过错责任也不能对工伤损害进行有效的救济，商业责任保险因此而生。2.4.2我国工伤救济的模式选择 工伤救济模式，根据国际上的划分一共有四种模式，即选择模式、替代模
2、式、相加模式和补充模式。简单来说，选择模式，即工伤事故发生以后，受害雇员只能在侵权行为损害赔偿与工伤保险给付之间择一行使，即要么选择侵权损害赔偿，要么选择工伤保险给付。其存在两个弊端：一是从实施结果来看，该模式实质上限制了受害雇员选择的自由。虽然雇员有权选择，但通过侵权法救济的时间和金钱成本巨大，是否能够获得亦难确定。与此相比，工伤保险赔偿数额虽低，但其高效、迅捷且更为确定。在选择模式下，受害人一旦做出选择，就意味着放弃了另外一种请求的可能性，从而实际上剥夺了受害人对侵权救济的选择权。二是在实务操作上存在诸多困难。免除模式，又称为替代模式，即以工伤保险取代侵权责任，指劳动者在遭受工伤事故后，只
3、能请求工伤保险给付，而不能依侵权法的规定向加害人请求损害赔偿。换言之，即完全免除侵权行为人的责任，由工伤保险取而代之。该模式是侵权行为责任的排除，但是这种排除不是绝对的，而是相对的。仅适用于特定的人、特定的事故类型、特定损害。并且其根本无法容纳侵权法的制裁、遏制功能否认了受害人获得完全赔偿的权利，以致遭到了广泛的批评和质疑。相加模式，又称兼得模式，系指允许受害雇员接受侵权行为法上的赔偿救济，同时接受工伤保险给付，即获得“双份利益” 5。 该模式的优势在于对受害职工权益的保护极为有利。但根本问题在于：一方面，其无法解释为什么受害人可以因受损害而获得超出损害的利益。侵权赔偿原则在于完全赔偿，在实现
4、此种赔偿后，受害人还可以获得工伤保险赔偿，显然与法学基本原理不符；另一方面，雇主在缴纳保险费后还要承担侵权损害赔偿责任，这实际上加重了雇主的负担，与设立工伤保险分摊风险的宗旨不符。补充模式，系指发生工伤事故以后，劳动者可同时主张侵权行为损害赔偿和工伤保险给付，但其最终所获得的赔偿或补偿，不得超过其实际遭受之损害，其相对于前三种模式逻辑更为严密，也更符合社会公平正义的观念，学者们普遍倾向于此观点，且根据德国汉堡大学Magnus教授2003年组织编写的社会保障法对侵权责任法的影响这一报告来看，欧洲的主要国家中，没有任何一个国家会采用这种完全的免除模式，即没是有任何一个国家完全用社会保障来取代侵权损
5、害赔偿6。在我国，理论界并没有统一的观点或者标准来确定我国到底应该采用哪种模式进行工伤救济，因此实务界中产生了使用模式不统一的问题，导致一定程度上的不公平现象。目前，在各个地方的司法实践中，一部分地方采取的是补充模式，而有的地方则采取的是相加模式，这一现象的出现即是因为我国立法中并未明确规定我国采取的救济模式。笔者认为，采取补充模式应该是最适合我国当下社会现状，同时采取补充模式也符合国际倾向。没有人会因为获得不公平的赔偿而产生消极心理引发对社会制度的不满。2.4.3我国工伤救济的制度发展我国工伤救济制度，最早可以追溯到建国初期的临时宪法共同纲领，他提出在企业中逐步实行劳动保险制度。同时期还颁布
6、了全国公私营各厂矿职工伤亡报告办法、工业交通及建筑企业职工伤亡事故报告办法，1949年开始起草了劳动保险条例，于1951年2月政务院通过，条例规定了工伤保险等待遇，对保障职工权益起到了很大的作用。1957年，卫生部颁布了一项有关职业病的规定，即职业病范围和职业病患者处理方法的规定，对职业病进行了定义，同时规定患职业病的职工，在治疗或者在休养期间以及医疗终结确定为残废或者治疗无效而死亡的时候，均按照中华人民共和国劳动保险条例有关规定按因公待遇处理。50年代初期，我国初步建立了工伤保险和职业病防治体系，在一定程度上维护了职工的权益，但是随着文革的到来使得这一体系难以维系。1969年2月，财政部在其
7、发布的关于国营企业财务工作中几项制度的改革意见（草案）中明确了一点：“国营企业一律停止提取劳动保险金，企业的退休职工、长期病号工资和其他劳保开支在营业外列支”。这完全破坏了社会保障的统筹调剂作用，包括工伤保险在内的各种社会保险制度停止运行，导致企业负担极大。到了1978年，劳动保险制度开始部分重建。随着我国财政经济状况的好转和大规模经济建设的展开，对各类社会保险进行了充实。1994年劳动法出台后，其将工伤保险列为劳动保险的五大保险之一，并规定了适用范围。此后在劳动部引发的17个配套规章中，其中就有一个是企业职工患病或非因工负伤医疗期规定，他将工伤与一般患病或非因工负伤待遇进行了区别。随着社会的
8、进步与社会关系的逐渐复杂化，原有的工伤方面的法规无法满足社会的需要，使我国的工伤救济制度进入了新的发展阶段，独有的工伤救济法律法规体系也逐渐形成。尤其是在2003年4月颁布的工伤保险条例，是我国关于职工工伤保险待遇相关规定的第一部专门法规，他对劳动者工伤涉及的各方面问题进行了比较全面的规定。此后也在随着社会的发展不断地修订，以更好地去适应社会。3 我国当下工伤救济制度存在的问题3.1 缺乏统一的工伤救济规范标准通过以上分析，在具体的司法实践中，我国工伤救济立法存在着不统一的现状，举个例子说明：我国现行的安全生产法中规定，职工如果是因为安全生产事故而受到工伤损害时，除了有权利获得工伤赔偿之外，还
9、拥有向单位提起民事赔偿的权利。但是，最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十一条其中一款规定了属于工伤保险条例调整的劳动关系或者工伤范围内的赔偿，不适用本解释。并且该司法解释中，第十二条还规定了若是缴纳了工伤保险的职工出现工伤损害，其本人或者近亲属向法院提起民事诉讼的，法院应告知其按照工伤程序寻求救济。如果职工因为安全事故遭受到工伤，工伤保险赔偿不足以来支付医疗费以及后期的赔偿项目，那么根据最高院这样的解释，受到工伤损害的人就难以获得及时救济。这种立法不统一的现状，主要是因为我国在工伤救济制度上的法条可以拥有不同的理解，导致各地方法院审判工伤案件时适用并不一致，导致“同案不同判
10、”的情形时有发生。3.2 工伤认定程序复杂，救济成本过大在我国，出现工伤损害之后，首先要进行工伤认定申请，并且它的程序比较繁复，且时间较长，周期也慢。同时，工伤认定程序也存在许多问题，首先就是我国工伤程序认定的法律规定不统一，行政法律法规与法院适用时的法律有时会互相矛盾，导致受到工伤的人得不到及时的补偿救济；其次。工伤认定程序复杂，对于非专业人士来讲理解过于困难，这会导致受到工伤的人在于用人单位进行沟通时处于劣势地位，权益很难得到保障；第三，工伤认定程序时间长，先仲裁后诉讼，在最差解的情况下可长达两年之久，导致正义迟到；因此，由于程序认定复杂且时间长，这导致救济的成本过大， 包括时间成本和物质
11、成本。3.3 工伤救济缺乏预警机制由于我国的工伤救济主要是依靠工伤保险途径，各地的工伤保险基金是由各地劳动部门所统筹缴纳的，如此，我国缴纳工伤保险层次比较低，调剂的范围也并不大，因此，所能利用的资金并不充足，但是工伤损害的频繁发生显然加大了工伤保险救济的负担，也就向事后补偿倾向，这必然会对事前的预防投入不足。我国的工伤救济制度本就不够完善，还存在着这种“事后补偿”侧重的心理，在预防上所投入的基金占比也远远低于发达国家。同时，我国工伤损害预防的相关立法也比较缺乏，已有的预防体系也并未发挥应有的作用。3.4 弱势群体进行工伤救济时维权困境较大 针对于目前弱势群体的工伤救济问题，现行工伤保险救济制度
12、中还存在着比较多的不足之处，以建筑行业农民工作为考察对象来说：首先，当建筑行业农民工受到工伤损害时，劳动关系举证较为困难。农民工和承包单位之间存在着一种微妙的地位不对等关系，导致农民工举证难以实现；其次，工伤认定程序复杂，弱势群体文化素质普遍偏低，缺乏法制观念，在进行维权的时候难度较大；第三，工伤保险待遇制度也不尽合理，无法真正为弱势群体寻求救济提供帮助。根据国家统计局2015年发布的监测调查报告显示，2014年与雇主或者单位签订了劳动合同的农民工比重只有38%，法律知识的欠缺以及对于工作报酬的渴望导致这些群众忽略了劳动合同的重要性。根据劳动法的相关规定，劳动合同是工伤认定的重要证明，要想进行
13、索赔程序，就必须提供相关凭证。因而许多农民工在受到工伤损害后，因无劳动合同，导致无法获得工伤保险救济,从而补偿程序的压力性和感知的不公正会导致“二次伤害” 7。4 发达国家工伤救济制度的借鉴4.1 美国的工伤救济制度美国是当今世界上发达国家之一，它的工伤救济制度主要体现在工伤保险制度上。它起初最早实施的社会保险就是工伤保险。经过不断发展之后，州立工伤保险与联邦政府特殊工伤保险这两种工伤保险就构成了美国现有的工伤保险制度。美国工伤保险的对象主要是工薪人员，其中包括了一般工商企业雇员以及大#)+)頀)阫,)&)粻&),倀),倀),萀),)%谀),谀),)鎤&)馆栀),)+),),吀),)顛,蠀),
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