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特赦是一种倒退吗-张小龙(0825)讲义+笔记.pdf

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1、特赦是一种倒退吗?主讲教师:张小龙授课时间:2015.08.25粉笔公考官方微信1特赦是一种倒退吗?(讲义)我国拟于纪念抗战胜利70周年之际特赦四类服刑罪犯十二届全国人大常委会第十六次会议24日审议了全国人大常委会关于特赦部分服刑罪犯的决定草案。草案规定,为纪念中国人民抗日战争暨世界反法西斯战争胜利70周年,对2015年1月1日前正在服刑、释放后不具有现实社会危险性的四类罪犯实行特赦。受委员长会议委托,全国人大常委会法制工作委员会主任李适时在作草案说明时说,特赦是国家依法对特定罪犯免除或者减轻刑罚的制度,也是一项国际通行的人道主义制度。现行宪法规定,全国人大常委会决定特赦,国家主席发布特赦令。

2、在纪念中国人民抗日战争暨世界反法西斯战争胜利70周年之际,特赦部分服刑罪犯,是实施宪法规定的特赦制度的创新实践,具有重大的政治意义和法治意义。从党和国家层面看,可以展示我们党的执政自信和制度自信,树立我国开放、民主、文明、法治的大国形象。从依法治国和以德治国相结合的层面看,有利于弘扬依法治国的理念,体现慎刑恤囚的历史传统,形成维护宪法制度、尊重宪法权威的社会氛围。从实际效果看,可以激发人民群众的爱国热情,发挥特赦的感召效应,促进社会和谐稳定。李适时介绍了草案拟予以特赦的四类罪犯:一是参加过中国人民抗日战争、中国人民解放战争的服刑罪犯。对这类罪犯予以特赦,目的在于突出纪念中国人民抗日战争暨世界反

3、法西斯战争胜利70周年的主题,体现本次特赦的历史意义。二是中华人民共和国成立以后,参加过保卫国家主权、安全和领土完整对外作战的服刑罪犯,但几种严重犯罪的罪犯除外。符合上述条件的服刑罪犯曾经为维护国家主权、安全和领土完整作出过贡献,符合本次特赦目的。草案规定对上述罪犯中犯贪污受贿犯罪,危害人民安全的严重暴力性犯罪,危害国家安全犯罪及涉恐、涉黑等有组织犯罪的主犯,以及累犯不予特赦。三是年满七十五周岁、身体严重残疾且生活不能自理的服刑罪犯。对这类人员予以特赦,既符合中国的历史传统,也符合国际上通行的人道主义赦免原则。我国刑事立法和司法实践中已体现了对75周岁以上老年人犯罪予以从轻处罚的2精神。四是犯

4、罪的时候不满十八周岁,被判处三年以下有期徒刑或者剩余刑期在一年以下的服刑罪犯,但几种严重犯罪的罪犯除外。对这类罪犯予以特赦,体现了刑法对未成年人犯罪教育为主、惩罚为辅的精神,能够实现刑法的惩罚与教育相结合的目的。同时,考虑到人民群众的安全感,对他们中犯故意杀人、强奸等严重暴力性犯罪、恐怖活动犯罪、贩卖毒品犯罪的罪犯,不予特赦。李适时说,为避免出现“刚判即赦”的情况,草案将特赦对象确定为2015年1月1日前正在服刑的罪犯。关于特赦的执行,草案规定,自决定施行之日起,对符合上述条件的服刑罪犯,经人民法院依法作出裁定后,即予以释放。李适时介绍,起草决定草案在总体思路上注意把握了三点:一是严格范围。突

5、出纪念中国人民抗日战争暨世界反法西斯战争胜利70周年这个主题,主要将参加过中国人民抗日战争、中国人民解放战争和新中国成立后参加过保卫国家主权、安全和领土完整对外作战的服刑罪犯纳入特赦范围。同时,将年满七十五周岁、身体严重残疾且生活不能自理的服刑罪犯和未成年犯罪被判处轻刑或剩余刑期较短的服刑罪犯纳入特赦范围,以体现人道主义精神。二是审慎稳妥。突出特赦对象身份的不可攀比性,注重特赦条件的客观性。考虑到当前反腐败斗争形势的严峻复杂和人民群众的安全感,考虑到维护国家政治安全的需要,草案明确,对犯贪污受贿犯罪、危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、严重暴力性犯罪和有组织犯罪的主犯以及累犯

6、等,不予特赦。三是依法进行。特赦的政治性、法律性很强,只有依法进行,才能取得最佳社会效果。决定的作出、发布、执行,都需要严格依照宪法和法律规定办理。特赦是一种倒退吗?(笔记)一、对于特赦,反对的原因:1、特赦可能会破坏法律的权威性和规则的普遍性。2、特赦可能会损害公平性,如果参加过中国人民抗日战争、中国人民解放战争的服刑罪犯就能得到特赦的话,对于犯同等罪的却没有参加这些战争的其他罪犯是不公平的。33、特赦是通过政治手段来干涉法律,具有即时性,不是公开化、透明化的。4、特赦是一个“例外”的开端,并不适合我国。比如自主招生的推行,本意是选拔偏科的人才、天才,结果却演变成了权贵们的游戏,滋生了权力寻

7、租。5、特赦的“特”与现代化、现代性背道而驰,现代性具有标准化、统一化、单一化、流程化的特点,而特赦带有浓烈的中世纪味道,大家是不喜欢、不赞同的。而且有很多经济家认为特赦是不经济、不划算的,特赦实行的效率并不高。比如特赦的人员应该怎样划分、怎样确定等方面的实行都比较困难。所以特赦的鉴定成本、实行成本、落实成本都是很高的。二、对于特赦,支持的原因:1、特赦就是法治的一部分,宪法中本来就有规定可以特赦,所以不会破坏法治社会的法律权威性,法律中本来就包括豁免权。2、特赦具有严格的规定,可以通过实体法和具体操作程序来保障。3、以香港为例,香港曾经经历了非常腐败的时期,那时香港公务员的腐败现象非常严重。

8、然后随着廉政公署的发展,处理了很多基层的警察,同时香港出台相关政策:某种级别下某个时间段之前的腐败就一笔勾销。其实这样的操作存在一定的权衡性。所以在此条件下,大陆的学者向纪委提出了特赦的建议。事实上,我国已经在用特赦的方式处理腐败,比如“一窝犯”,只要交出违法所得就能从轻处理。又比如媒体上报道的某高官收受礼金最后只是通报批评,这就是特赦的处理。所以,与其私下的特赦处理,不如公开特赦的实行标准和条件。4、对于抽象的、普遍的、先前设定的法律可能不能适应现在复杂的、多样的社会情况。现今社会在制度设计和相关配套设计上是不合理的,比如公务员的薪酬问题,公务员已经有很长一段时间没有涨工资了。此外公务员的权

9、力体系混乱,评价体系不完善,这种情况就可能会滋生一些腐败问题,可以说这是时代造成的。5、在大时代背景下,特赦是可以实行的。新时代环境下,可以有一个“重新来过”的机会。特赦可能是对基层官员的一种赦免,也可能是一种工具,在面对复杂多样的环境,特赦是可以考虑实行的。以尼克松的水门事件为例,虽然他利用了公权力,但是他下台过后并没有得到非常严肃的处理,俄罗斯的叶利钦同样如此。46、作为普通老百姓和基层的公务员,我们不希望特赦在私下悄悄的实行,而是希望在公开的、阳光的、透明的情况下以明确的标准和范围来实行。我们不希望特赦是一个政治的交易,而是作为一个法律的可能性,能让更多人享受到这个权利。7、个人认为,特

10、赦还是要以结果为导向,而不是单纯以偏激的道德主义观点去看待这个特赦。现在有网友评论说“宁愿倒退两百年,也要把贪官杀光”,这个想法是很恐怖的。当前社会的现实状况比法律要复杂的多,所以个人觉得特赦在法律范围内是可以讨论、论证、辩论的。三、关于“经与权”:孟子强调礼节的“男女授受不亲”,但是如果女性有困难,男性应该马上展开救援。就好比为了救天下,杀人放火都是可以去做的,但是这样就会出现打着救天下人的口号去杀人放火。再比如儒家思想的“无是之,无莫之”,放在现代社会的公共治理上也是有问题的。四、传统理念看特赦:1、特赦的判定是具有很强的主观性的。比如在美国,在审判时如果求情的话就可能会处罚的轻一点。所以从传统而言,在法律上的判断是标准化、客观化、外在化的,是完全符合逻辑文字的,是非常有限的,甚至是很可笑的。2、坚决认为现代化的治理一定要靠法治,哪怕法律上存在一定的漏洞,或者认定上存在一些不合理,也要坚决的依靠法治,坚决的根据法律标准来治理。但是在一定的范围界限内可以有一定的空间,比如特赦。特赦在某种情况下,反而是一种公正、是一种社会治理方式、是一种社会治理的可能性。5心之所向 无所不成Nothingisimpossibleforawillingheart

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