1、问：申请劳动争议仲裁前必须经过协商和调解吗？答：不是。协商和仲裁前调解不是劳动争议的必经程序；当事人可以不经协商和调解直接申请仲裁。劳动争议调解仲裁法规定，争议当事人不愿协商或达不成和解协议的，可以申请调解，而不愿调解或达不成调解协议的，可以直接申请仲裁。就是说，是否采用协商解决、参加调解或是否达成和解、调解协议完全出于双方自愿，任何人不得强迫当事人。因此，劳动者和用人单位都可以选择直接申请劳动争议仲裁。2012年1月1日开始施行的企业劳动争议协商调解规定虽然在第23条规定了调解委员会可以在当事人没有主动申请的情况下主动调解争议，但前提仍然是须征得双方当事人同意,体现了当事人自愿原则。在我国，
2、调解是贯彻在整个劳动仲裁和民事诉讼过程中的，但仲裁前调解和仲裁、诉讼程序中由仲裁员或法官主持的调解不同。劳动争议仲裁前调解，是指劳动争议调解仲裁法规定的仲裁前调解，即双方当事人在进入仲裁程序之前，按照自愿与合法原则所进行的调解，当事人在调解中达成的调解协议，不具有强制执行的效力，一方对调解协议反悔或拒不履行的，另一方当事人则可以选择申请仲裁或向法院申请支付令，但无权直接将该调解协议作为向人民法院申请强制执行的依据。而在仲裁和民事诉讼程序中，由仲裁员或法院主持实现的调解，如已经制作了民事调解书，则该民事调解书具有强制执行的效力，一方不履行调解书的，另一方可以向人民法院申请强制执行。另外，企业拖欠
3、或者未足额支付劳动报酬、拖欠医疗费、经济补偿金或赔偿金的，劳动者也可以直接向劳动行政部门投诉，而不选择调解、仲裁及诉讼的方式解决。参考法规：1.劳动法第79条；2.劳动争议调解仲裁法第5条、第9条、第13条；3.人力资源和社会保障部企业劳动争议协商调解规定第8条、第12条、第23条、第30条。例：王某2009年大学毕业后来到某建筑公司从事设计工作，公司与王某约定了高于市场平均水平的工资，但同时以此为由没有依法为王某交纳社会保险，王某几次与公司相关负责人进行沟通都被公司以各种理由搪塞过去，失去耐心的王某向街道调解中心递交了调解申请。调解中心受理后委派调解员小李负责。这是小李担任调解员后处理的第一
4、起劳动纠纷，很想做出点成绩，但由于种种原因，十天过去了，双方一直没有达成调解协议。小李越来越着急，最后在法律规定的十五天期限到来前，小李找到双方当事人强迫双方达成调解协议。但公司对调解协议并不满意，之后也就没有履行调解协议，当王某向劳动仲裁委员会提起仲裁申请，要求公司履行调解协议时，建筑公司出示证据证明该调解协议是违法被迫签订的，王某因此承担了很不利的结果，一怒之下，向调解中心投诉了小李。解：本案提示了以下法律要点：l 调解虽然也是依靠专门组织机构解决劳动争议，但调解并不是劳动争议必经的程序，调解协议也不是参加调解必须完成的法律文件；l 调解要基于双方自愿，任何人不能强迫当事人。本案中，虽然王某申请调解，但调解以及调解协议的达成，应出于双方自愿，建筑公司有权拒绝调解，即便调解开始，双方也都有权拒绝对方的条件或者调解员提出的方案。调解员小李和争议双方当事人都忽视了调解的自愿原则，将调解视为争议解决的必经程序，结果使争议双方的矛盾更加尖锐化。操作提示：1）企业面对劳动者提起的劳动争议调解申请，可以根据事件的实际情况选择接受或拒绝；对争议对方提出的调解条件和调解组织出具的调解方案，经衡量有损于企业利益的，企业可以拒绝。2）企业也可以根据实际情况主动选择调解或者直接选择仲裁方式。
