1、清偿的，人民法院应予支持。 第三十八条买受人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，出卖人依据企业破产法 第三十八 条的规定主张取回买卖标的物的，人民法院应予支持。 出卖人取回买卖标的物，买受人管理人主张出卖人返还已支付价款的，人民法院应予支持。取回的标 的物价值明显减少给出卖人造成损失的，出卖人可从买受人已支付价款中优先予以抵扣后，将剩余部分返 还给买受人；对买受人已支付价款不足以弥补出卖人标的物价值减损损失形成的债权，出卖人主张作为共 益债务清偿的，人民法院应予支持。 第三十九条出卖人依据 企业破产法 第三十九条 的规定，通过通知承运人或者实际占有人中止运输、 返还货物、变更到达地，或者
2、将货物交给其他收货人等方式，对在运途中标的物主张了取回权但未能实现， 或者在货物未达管理人前已向管理人主张取回在运途中标的物，在买卖标的物到达管理人后，出卖人向管 理人主张取回的，管理人应予准许。 出卖人对在运途中标的物未及时行使取回权，在买卖标的物到达管理人后向管理人行使在运途中标的 物取回权的，管理人不应准许。 第四十条债务人重整期间，权利人要求取回债务人合法占有的权利人的财产，不符合双方事先约定 条件的，人民法院不予支持。但是，因管理人或者自行管理的债务人违反约定，可能导致取回物被转让、 毁损、灭失或者价值明显减少的除外。 第四十一条债权人依据 企业破产法 第四十条 的规定行使抵销权，应
3、当向管理人提出抵销主张。 管理人不得主动抵销债务人与债权人的互负债务，但抵销使债务人财产受益的除外。 第四十二条管理人收到债权人提出的主张债务抵销的通知后，经审查无异议的，抵销自管理人收到 通知之日起生效。 管理人对抵销主张有异议的，应当在约定的异议期限内或者自收到主张债务抵销的通知之日起三个月 内向人民法院提起诉讼。无正当理由逾期提起的，人民法院不予支持。 人民法院判决驳回管理人提起的抵销无效诉讼请求的，该抵销自管理人收到主张债务抵销的通知之日 起生效。 第四十三条债权人主张抵销，管理人以下列理由提出异议的，人民法院不予支持： . .下载可编辑 . （一）破产申请受理时，债务人对债权人负有的
4、债务尚未到期； （二）破产申请受理时，债权人对债务人负有的债务尚未到期； （三）双方互负债务标的物种类、品质不同。 第四十四条破产申请受理前六个月内，债务人有企业破产法 第二条 第一款规定的情形，债务人与个 别债权人以抵销方式对个别债权人清偿，其抵销的债权债务属于企业破产法 第四十条 第（二）、（三）项 规定的情形之一，管理人在破产申请受理之日起三个月内向人民法院提起诉讼，主张该抵销无效的，人民 法院应予支持。 第四十五条企业破产法 第四十条 所列不得抵销情形的债权人，主张以其对债务人特定财产享有优先 受偿权的债权，与债务人对其不享有优先受偿权的债权抵销，债务人管理人以抵销存在企业破产法 第四
5、十 条规定的情形提出异议的，人民法院不予支持。但是，用以抵销的债权大于债权人享有优先受偿权财产价 值的除外。 第四十六条债务人的股东主张以下列债务与债务人对其负有的债务抵销，债务人管理人提出异议的， 人民法院应予支持： （一）债务人股东因欠缴债务人的出资或者抽逃出资对债务人所负的债务； （二）债务人股东滥用股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人所负的债务。 第四十七条人民法院受理破产申请后，当事人提起的有关债务人的民事诉讼案件，应当依据企业破 产法 第二十一条 的规定，由受理破产申请的人民法院管辖。 受理破产申请的人民法院管辖的有关债务人的第一审民事案件，可以依据民事诉讼法 第三十八条 的规
6、 定，由上级人民法院提审，或者报请上级人民法院批准后交下级人民法院审理。 受理破产申请的人民法院，如对有关债务人的海事纠纷、专利纠纷、证券市场因虚假陈述引发的民事 赔偿纠纷等案件不能行使管辖权的，可以依据民事诉讼法 第三十七条 的规定，由上级人民法院指定管辖。 第四十八条本规定施行前本院发布的有关企业破产的司法解释，与本规定相抵触的，自本规定施行 之日起不再适用。 chl_209869 最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定 （2002 年 7 月 18日最高人民法院审判委员会第1232 次会议通过，法释200223号） 一、关于企业破产案件管辖 第一条企业破产案件由债务人住所地人民法
7、院管辖。债务人住所地指债务人的主要办事机构所在地。 债务人无办事机构的，由其注册地人民法院管辖。 （相关资料 : 相关论文1 篇实务指南） . .下载可编辑 . 第二条基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件； 中级人民法院一般管辖地区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件； 纳入国家计划调整的企业破产案件，由中级人民法院管辖。 （相关资料 : 相关论文1 篇实务指南） 第三条上级人民法院审理下级人民法院管辖的企业破产案件，或者将本院管辖的企业破产案件移交 下级人民法院审理，以及下级人民法院需要将自己管辖的企业破产案件交由上级人民法院
8、审理的，依照民 事诉讼法 第三十九条 的规定办理；省、自治区、直辖市范围内因特殊情况需对个别企业破产案件的地域管 辖作调整的，须经共同上级人民法院批准。 （相关资料 : 实务指南） .专业 .专注 . . word 可编辑. 2017 年普通高等学校招生全国统一考试（浙江卷 ） 数学 （理科 ） 第卷（选择题共 40 分） 一、选择题 ：本大题共10 小题 ，每小题4 分，共 40 分， 在每小题给出的四个选项中，只有一项符合题目要 求 （1）【 2017 年浙江 ，1，4 分】 已知 |11Pxx ， 20Qx ，则P Q （） （ A） ( 2,1) （B） ( 1,0) （C） (0,1
9、) （D） ( 2, 1) 【 答案 】 A 【 解析 】 取,P Q所有元素 ，得 PQ( 2,1)，故选 A 【 点评 】 本题考查集合的基本运算，并集的求法 ，考查计算能力 （2）【 2017 年浙江 ，2，4 分】 椭圆 22 1 94 xy 的离心率是 （） （ A） 13 3 （B） 5 3 （C） 2 3 （D） 5 9 【 答案 】 B 【 解析 】 945 33 e，故选 B 【 点评 】 本题考查椭圆的简单性质的应用，考查计算能力 （3）【 2017 年浙江 ，3，4 分】 某几何体的三视图如图所示（单位 ：cm）， 则该几何体的体积（单 位： cm 3）是（ ） （ A）
10、1 2 （B）3 2 （C） 3 1 2 （D） 3 3 2 【 答案 】 A 【 解析 】 由几何的三视图可知，该几何体是圆锥的一半和一个三棱锥组成，圆锥的底面圆的半径为1， 三棱锥的底面是底边长2 的等腰直角三角形，圆锥的高和棱锥的高相等均为3，故该几何体 的体积为 2 111 3(2 1)1 3222 V，故选 A 【 点评 】 本题考查了空间几何体三视图的应用问题，解题的关键是根据三视图得出原几何体的结构特 征，是基础题目 （4）【 2017 年浙江 ，4，4 分】 若x，y满足约束条件 0 30 20 x xy xy ，则2zxy 的取值范围是 （） （ A） 0,6（ B） 0,4
11、 （C） 6,（D） 4, 【 答案 】 D 【 解析 】 如图 ，可行域为一开放区域，所以直线过点2,1 时取最小值4，无最大值 ， 故选 D 【 点评 】 本题考查线性规划的简单应用，画出可行域判断目标函数的最优解是解题的关键 .专业 .专注 . . word 可编辑. （ 5）【 2017年浙江 ， 5，4 分 】 若函数 2 fxxaxb在区间01， 上的最大值是M，最小值是m， 则 Mm （） （ A）与a有关 ，且与b有关（B） 与a有关 ，但与b无关 （C）与a无关 ，且与b无关（D）与a无关 ，但与b有关 【 答案 】 B 【 解析 】 解法一 ：因为最值在 2 (0),(1)
12、 1,() 24 aa fb fab fb中取 ， 所以最值之差一定与b 无关 ，故选 B 解法二 ：函数 2 fxxaxb的图象是开口朝上且以直线 2 a x为对称轴的抛物线， 当1 2 a 或 0 2 a ， 即2a， 或0a时 ， 函数 fx 在区间0,1 上单调 ， 此时10Mmffa ， 故 Mm 的值与a有关 ，与 b 无关 ； 当 1 1 22 a ，即21a时， 函数 fx 在区间0, 2 a 上递减 ， 在,1 2 a 上递增 ，且01ff，此时 2 0 24 aa Mmff，故 Mm 的值与a有关 ， 与 b 无 关 ； 当 1 0 22 a ， 即10a时 ， 函 数 f
13、x在 区 间0, 2 a 上 递 减 ， 在,1 2 a 上 递 增 ， 且 01ff， 此时 2 0 24 aa Mmffa，故 Mm 的值与a有关 ，与 b 无关 综上可得 ： Mm 的值与a有关 ， 与 b 无关 ，故选 B 【 点评 】 本题考查的知识点是二次函数的图象和性质， 熟练掌握二次函数的图象和性质，是解答的关键 （ 6）【 2017年浙江 ， 6，4 分】 已知等差数列 na的公差为 d ，前n项和为 n S，则“0d” 是“ 465 2SSS” 的 （） （A）充分不必要条件（B）必要不充分条件（C）充分必要条件（ D） 既不充分也不必要条件 【 答案 】 C 【 解析 】
14、 由 46511 210212 510SSSadadd ， 可知当0d时， 有 465 20SSS， 即 465 2SSS， 反之 ，若 465 2SSS，则0d，所以 “0d” 是“ 465 2SSS” 的充要条件 ，故选 C 【 点评 】 本题借助等差数列的求和公式考查了充分必要条件，属于基础题 （7）【 2017 年浙江 ，7，4 分】 函数 yfx 的导函数 ( )yfx 的图像如图所示， 则函数 yfx 的 图像可能是 （） （ A）（B）（C）（D） 【 答案 】 D 【 解析 】 解法一 ： 由当0fx时 ，函数fx（ ）单调递减， 当0fx时 ，函数fx（ ）单调递增， 则由导
15、函数 yfx的图象可知 ： fx 先单调递减 ，再单调递增 ，然后单调递减，最后单调递增，排除A，C， 且第二个拐点 （即函数的极大值点） 在 x 轴上的右侧 ， 排除 B， 故选 D 解法二 ：原函数先减再增，再减再增 ，且0 x位于增区间内 ， 故选 D 【 点评 】 本题考查导数的应用，考查导数与函数单调性的关系， 考查函数极值的判断，考查数形结合思想， 属于 基础题 （ 8 ） 【 2017年 浙 江 ， 8 ， 4分 】 已 知 随 机 变 量 1满 足 1 1 i Pp ， 1 01 i Pp ，1,2i 若 .专业 .专注 . . word 可编辑. 12 1 0 2 pp，则（
16、） （ A） 12 E()E( ) ， 12 D()D()（B） 12 E()E( ) ， 12 D()D() （ C） 12 E()E( ) ， 12 D()D()（D） 12 E()E( ) ， 12 D()D() 【 答案 】 A 【 解析 】 112212 (),(),()()Ep EpEE 111222 ()(1),()(1)DppDpp， 121212 ()()()(1)0DDpppp，故选 A 【 点评 】 本题考查离散型随机变量的数学期望和方差等基础知识，考查推理论证能力、运算求解能力、空间想象 能力 ，考查数形结合思想、 化归与转化思想，是中档题 （ 9）【 2017年浙江
17、， 9，4 分】 如图 ， 已知正四面体DABC （所有棱长均相等的三棱锥）， PQR 分别为AB， BC ， CA 上的点 ，APPB，2 BQCR QCRA ，分别记二面角DPRQ ， DPQR ，DQRP 的平面较为， 则（） （ A）（B）（C）（D） 【 答案 】 B 【 解 析 】 解 法 一 ： 如 图 所 示 ， 建 立 空 间 直 角 坐 标 系 设 底 面ABC 的 中 心 为 O 不 妨 设 3OP则 0,0,0O，0, 3,0P，0, 6,0C，0,0,62D，3,2,0Q，2 3,0,0R， 2 3,3,0PR，0,3,62PD，3,5,0PQ，3 3,2,0QR，
18、3, 2,62QD设平面PDR的法向量为, ,nx y z ，则 0 0 n PR n PD ，可得 2330 36 20 xy yz ，可得6,22, 1n，取平面 ABC 的法向量0,0,1m 则 1 cos, 15 m n m n m n ，取 1 arccos 15 同理可得 ： 3 arccos 681 2 arccos 95 123 1595681 解法二 ：如图所示 ，连接 ODOQOR，过点 O 发布作垂线 ： OEDR ， OFDQ ， OGQR， 垂 足 分 别 为EFG， 连 接P EP FP， 设OPh 则 cos ODR PDR SOE SPE 22 OE OEh 同
19、理可得 ： 22 cos OFOF PF OFh c， 22 cos OGOG PG OGh 由已知可得 ：OE OGOFcos coscos，为锐角 ，故选 B 【 点评 】 本题考查了空间角、空间位置关系、正四面体的性质、法向量的夹角公式，考查了推理能力与计算能力， 属于难题 （ 10 ）【2017年浙江 ， 10， 4 分 】 如图 ， 已知平面四边形ABCD ， ABBC ，2ABBCAD， 3CD ， AC 与BD交于点 O， 记 1 IOA OB， 2 IOB OC， 3 IOC OD， 则（） .专业 .专注 . . word 可编辑. （ A） 123 III（B） 132 I
20、II（ C） 312 III（D） 223 III 【 答案 】 C 【 解析 】 AB BC ， 2ABBCAD，3CD，2 2AC，90AOBCOD， 由图象知 OAOC ， OBOD ，0 OA OBOC OD，0OB OC，即 312 III，故选 C 【 点评 】 本题主要考查平面向量数量积的应用，根据图象结合平面向量数量积的定义是解决本题的关键 第卷（非选择题共 110 分） 二、填空题 ：本大题共7 小题 ，多空题每题6 分， 单空题每题4 分，共 36 分 （11 ）【 2017 年浙江 ，11，4 分】 我国古代数学家刘徽创立的“ 割圆术 ” 可以估算圆周率，理论上能把的值计
21、 算到任意精度。祖冲之继承并发展了“ 割圆术 ”， 将的值精确到小数点后七位，其结果领先世界一千多 年，“ 割圆术 ” 的第一步是计算单位圆内接正六边形的面积S内，S 内 【 答案 】 3 3 2 【 解析 】 如图所示 ，单位圆的半径为1，则其内接正六边形ABCDEF 中，AOB 是边长为 1的正三角形 ， 所以正六边形ABCDEF 的面积为 13 3 =611sin60 22 S内 【 点评 】 本题考查了已知圆的半径求其内接正六边形面积的应用问题， 是基础题 （ 12 ）【2017年浙江， 12 ， 6 分 】 已知 abR ， 2 i34iab（）（i是虚数单位） 则 22 ab， a
22、b 【 答案 】 5；2 【 解析 】 由题意可得 22 2i34iabab ，则 22 3 2 ab ab ，解得 2 2 4 1 a b ，则 22 5,2abab 【 点评 】 本题考查了复数的运算法则、复数的相等 、方程的解法 ，考查了推理能力与计算能力，属于基础题 （13 ）【 2017年浙江 ，13， 6 分】 已知多项式 12 54321 12345 12xxxa xa xa xa xa ， 则 4 a， 5 a 【 答案 】 16；4 【 解析 】 由二项式展开式可得通项公式为： 32 rrmm C x C x，分别取0,1rm和1,0rm可得 441216a，令 0 x可得
23、32 5124a 【 点评 】 本题考查二项式定理的应用，考查计算能力 ， 是基础题 （14 ）【 2017年浙江 ，14， 6 分】 已知ABC ，4ABAC，2BC 点D为AB延长线上一点， 2BD，连结 CD ，则BDC 的面积是； cosBDC 【 答案 】 15 2 ； 10 4 【 解析 】 取 BC 中点E， DC 中点F，由题意 ：,AEBC BFCD ，ABE中 ， 1 cos 4 BE ABC AB ， 1115 cos,sin1 4164 DBCDBC， BC 115 sin 22 DSBDBCDBC 又 2110 cos12sin,sin 44 DBCDBFDBF， 1
24、0 cossin 4 BDCDBF， 综上可得 ，BCD 面积为 15 2 ， 10 cos 4 BDC 【 点评 】 本题考查了解三角形的有关知识，关键是转化 ，属于基础题 .专业 .专注 . . word 可编辑. （15 ）【 2017 年浙江 ， 15，6 分】 已知向量a，b满足1,2,ab则 abab 的最小值是_； 最大 值是_ 【 答案 】 4； 2 5 【 解析 】 解法一 ：设向量a和b的夹角为， 由余弦定理有 22 1221 2cos54cosab， 22 12212cos54cosab，则54cos54cosabab， 令54cos54cosy，则 22 102 251
25、6cos16,20y，据此可得 ： max abab 202 5， min 164abab，即 abab 的最小值为4，最大值为2 5 解法二记AOB，则 0，如图 ， 由余弦定理可得：54cosab， 54cosab ， 令54cosx，54cosy，则 22 10,1xyx y， 其图象为一段圆弧MN ，如图 ，令 zxy ，则 yxz ，则直线 yxz过M、 N 时 z 最小为13314 min z，当直线 yxz 与圆弧 MN 相切时 z 最大 ， 由平面几 何知识易知 max z即为原点到切线的距离的2倍，也就是圆弧MN 所在圆的半径的2 倍， 所以2102 5 max z综上所述
26、， abab 的最小值为4，最大值为2 5 【 点评 】 本题考查函数的最值及其几何意义，考查数形结合能力，考查运算求解能力，涉及余弦定理、线性规划 等基础知识 ， 注意解题方法的积累，属于中档题 （16 ）【 2017 年浙江 ， 16，4 分】 从 6 男 2 女共 8 名学生中选出队长1 人，副队长 1 人，普通队员2 人组成 4 人 服务队 ，要求服务队中至少有1 名女生 ，共有中不同的选法 （ 用数字作答 ） 【 答案 】 660 【 解析 】 解法一 ：由题意可得 ：“ 从 8 名学生中选出队长1 人，副队长 1 人，普通队员 2 人组成 4 人服务队 ” 中的选 择方法为 ： 4
27、11 843 CCC 种方法 ，其中 “ 服务队中没有女生” 的选法有 411 643 CCC 种方法 ， 则满足题意的 选法有 ： 411411 843643660CCCCCC种 解法二 ：第一类 ，先选 1 女 3 男，有 31 62 40CC种，这 4 人选 2 人作为队长和副队有 2 4 12A种，故有 4012480种，第二类 ，先选 2 女 2 男，有 22 62 15C C种，这 4 人选 2 人作为队长和副队有 2 4 12A 种， 故有 1512180种，根据分类计数原理共有 480180660种 ，故答案为 ：660 【 点评 】 本题考查了分类计数原理和分步计数原理，属于
28、中档题 （17 ）【 2017 年浙江 ，17，4 分 】 已知R ，函数 4 fxxaa x 在区间1,4 上的最大值是5，则a的取 值 范围是 【 答案 】 9 (, 2 【 解 析 】 4 1,4 ,4,5xx x ， 分 类 讨 论 ： 当5a时 ， 44 2fxaxaax xx ， 函 数 的 最 大 值 245a， 9 2 a， 舍 去 ； 当4a时 ， 44 5fxxaax xx ， 此 时 命 题 成 立 ； 当 45a时， max max4, 5fxaaaa，则： 45 45 aaaa aa 或： .专业 .专注 . . word 可编辑. 45 55 aaaa aa ， 解
29、得 ： 9 2 a或 9 2 a，综上可得 ，实数a的取值范围是 9 , 2 【 点评 】 本题考查函数的最值，考查绝对值函数，考查转化与化归思想，注意解题方法的积累，属于中档题 三、解答题 ：本大题共5 题，共 74 分解答应写出文字说明，演算步骤或证明过程 （18 ）【 2017 年浙江 ， 18，14 分】 已知函数 22 sincos2 3sincosfxxxxx xR（ ） （1）求 2 3 f的值 ； （2）求 fx 的最小正周期及单调递增区间 解：（1） 22 sincos23sincoscos23sin 22sin2 6 fxxxxxxxx ， 4 sin2 3 2 2 36
30、f （2）由 2sin2 6 fxx ， fx 的最小正周期为令 2 22 262 kxk， kZ ，得 36 kxk， kZ ，函数 fx 的单调递增区间为 . 36 kkkZ， 【 点评 】 本题考查的知识点是三角函数的化简求值，三角函数的周期性，三角函数的单调区间，难度中档 （19 ）【 2017 年浙江 ，19，15 分】 如图 ，已知四棱锥PABCD ，PAD是以AD为斜边的等腰直 角三角形 ， / /BCAD，CDAD，22PCADDCCB，E为PD的中点 （1）证明 ：/ /CE平面PAB； （2）求直线 CE 与平面 PBC 所成角的正弦值 解：解法一 ： （ 1）取AD的中点
31、F，连接EF， CF ，E为PD的重点 ，/ /EFPA ，在四边形ABCD 中， / /BCAD ，22ADDCCB ，F为中点易得/ /CFAB ，平面/ /EFC平面ABP， EC平面 EFC ，/ /EC平面PAB （ 2）连结BF，过F作FMPB与M，连结PF ，因为PAPD，所以PFAD， 易知四边形BCDF 为矩形 ，所以BFAD， 所以AD平面PBF，又/ /ADBC ， 所 以 BC平 面PBF， 所 以 BCPB，设1DCCB， 则2ADPC， 所 以 2PB， 1BFPF，所以 1 2 MF，又 BC平面PBF，所以 BCMF ，所以MF平面 PBC ，即点F到平面 PB
32、C 的距离为 1 2 ，也即点D到平面 PBC 的距离为 1 2 ，因为E为 PD的中点 ，所以点E到平面 PBC 的距离为 1 4 ，在PCD 中 ，2PC，1CD，2PD，由余弦 定 理可得2CE ，设直线 CE 与平面 PBC 所成的角为 ，则 1 2 4 sin= 8CE 解法二 ： （ 1）略； 构造平行四边形 .专业 .专注 . . word 可编辑. （ 2）过P作 PHCD ，交 CD 的延长线于点 H在 Rt PDH 中， 设 DHx ，则易知 2222 (2)(1)2xx（ Rt PCH ）， 解得 1 2 DH，过H作 BC 的平行线 ，取 1DHBC，由题易得 3 ,0
33、,0 2 B， 1 ,1,0 2 D， 3 ,1,0 2 C， 3 0,0, 2 P， 1 13 , 4 24 E，则 513 (,) 424 CE， 33 (,0,) 22 PB，(0,1,0)BC， 设 平 面 PBC 的 法 向 量 为(,)nx y z， 则 33 0 22 0 n PBxz n BCy ， 令1x， 则3t， 故 (1,0, 3)n， 设直线 CE 与平面 PBC 所成的角为，则 531 |3 | 2 442 sin =|cos,n|= 8 25132 2 2 16416 CE 故直线 CE 与平面 PBC 所成角的正弦值为 2 8 【 点评 】 本题考查线面平行的证
34、明， 考查线面角的正弦值的求法，考查空间中线线、线面 、面面间的位置关系等 基础知识 ，考查推理论证能力、运算求解能力、空间想象能力，考查数形结合思想、化归与转化思想， 是中档题 （20 ）【 2017 年浙江 ， 20，15 分】 已知函数 1 21 2 x fxxxex （1）求 fx 的导函数 ； （2）求 fx 在区间 1 +) 2 ，上的取值范围 解：（ 1） 112 12112111 212121 xxxx fxexxexxexe xxx （ 2） 令21g xxx， 则 1 1 21 gx x ， 当 1 1 2 x时 ，0gx， 当1x时 ，0gx， 则 g x 在1x处取得最
35、小值，既最小值为0，又0 x e，则 fx 在区间 1 , 2“ 逆向行政审判方式” 的遭遇思考 在今年上半年湖南省法院系统案件质量评查中，笔者 运用“ 逆向行政审判方式 ” 所主审的（ 2005）茶行初字第11 号行政诉 讼案被抽中评查， 初查得分仅 77 分，复查得分也只有90 分。按照案 件质量评查规则， 90 分的案件意味着已进入优秀之列，乍看可喜可 贺，然而本案是 “ 逆向行政审判方式 ” 在探索过程中运用得最全面、最 具体、最直接的一起典型案例，虽然运作时尚值得进一步改进、提炼 和完善，但其中被扣分的点正好是行政审判规律凸现的亮点，如此亮 点， 在遭遇根深蒂固的传统行政审判观念的拷
36、问时，竟是那样地孤独、 无助和无奈，这不能不说是一大遗憾，更具体地讲是“ 逆向行政审判 方式” 的一大尴尬，乃至现代司法的一大讽刺和悲哀。 也正因为如此， 我们深切地感受到 “ 逆向行政审判方式 ” 的探索只有上下联动， 达成共 识，才有可能减少阻力，畅通出路，从而充分发挥出潜在而神奇的科 学司法价值。一、案件质量初查复议的基本情况 （2005）茶行初字第11 号案的原告是茶陵县仙厦建筑安装工程 有限责任公司， 被告是茶陵县劳动和社会保障局，第三人是农民工陈 小明。 2005 年 5月 19 日经第三人申请，被告作出茶劳工伤字 2005010 号工伤认定结论书，查明陈小明于 2005 年 3
37、月 10 日在原告承建的茶 陵炎帝中路商住楼工地工作时， 因吊篮钢绳断裂从五楼坠入地上负伤， 被湘雅三医院诊断为腰椎压缩性骨折，因此根据工伤保险条例第 十四条的规定，认定陈小明的受伤为工伤。原告不服，诉诸法院。本 院受案后由笔者担任审判长， 运用 “ 逆向行政审判方式 ”20 天内即审理 结案，判决结果为维持被告的工伤认定。三方当事人由衷服判，不但 案后没有上诉，而且还握手言和，在被告主持下，原告与第三人就陈 小明受伤医疗费负担问题也达成了协议，从而彻底解决了三方讼争， 一时传为佳话。 案件质量评查组评查员认为：一、本案结案案由不规范，行政案 由组成为 “ 管理范围 +具体行政行为 ” 种类，
38、本案的管理范围正确界定 为“ 劳动工伤认定管理 ” ，行政种类为行政确认，故案由应为劳动工伤 认定（或确认）；二、依照行政诉讼法关于证据规则的司法解释，通 知当事人庭前证据交换， 应当对证据交换情况记录在卷，但本案没有 相关证据交换笔录； 三、在判决书审理查明部分应是对事实的客观表 述，但本案该部分有被告行政主体合法等判断性内容，这应属于本院 认为部分的内容。因此，依据湖南省高级人民法院案件质量评查规 则（试行） （下称评查规则）的有关规定，评查员提出了如下书面拟 处意见：对以上第一种情形扣3 分，第二种情形扣12 分，第三种情 形扣 6 分。在当面交换异议理由阶段， 评查员进一步重申上述评查
39、观 点，并态度坚决地表示，上述情形按规定必须全额扣分，没有回旋的 余地。 对于评查员的评查意见，我们提出了如下异议：其一，依据最 高人民法院关于规范行政案件案由的通知有关规定，本案结案案由 只能定为 “ 劳动行政确认 ” ，定为其他任何案由都不规范，故按评查规 则第三十三条第（二）项结案案由不规范扣分没有理由；其二，评查 规则第三十三条第（十六）项规定“ 未按证据规则收集证据或质证， 尚未影响全案正确处理的， 扣 12 分” ，本案实际操作当中不但按证据 规则收集了证据， 而且按证据规则组织了质证， 没有庭前证据交换笔 录并非第（十六）项的扣分情形，因此不应依据该项扣分；其三，评 查规则第三十
40、七条第（二）项规定“ 案件重要事实及审判过程等表述 有误的，扣 6 分” ，本案判决书审理查明部分有被告行政主体合法等 判断性内容，既不是案件重要事实表述错误， 也非审判过程表述错误， 因此不应依据该项扣分。异议结果，经查对最高人民法院关于规范 行政案件案由的通知 ，本案结案案由确定严谨，不存在任何不规范 情形，因此扣分得以免除，但对于“ 没有庭前证据交换笔录” 和“ 审理 查明有判断性内容 ” ，评查员虽然未找到扣分依据，但仍坚持己见， 毫不客气地分别折中扣除了6 分和 3 分。 二、庭前证据交换笔录的客观分析 最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第二十一条 规定： “ 对于案情比较复
41、杂或者证据数量较多的案件，人民法院可以 组织当事人在开庭前向对方出示或者交换证据，并将交换证据的情况 记录在卷 ” 。关于该条的理解，最高人民法院行政审判庭编著的最 高人民法院 关于行政诉讼证据若干问题的规定释义与适用 作了有关解说（注 ） ，总的来讲是中肯的、到位的和深刻的，但个 别地方尤其是 “ 记录在卷 ” 的释义与该条规定的本质内涵和外延不够 吻合，同时与现代司法理念和实际司法效益也不够接轨。从逆向行政 审判方式的视角考察， 流行的貌似先进现代的交换证据的积极做法其 实是一种原始落后的司法审查的消极方式，对于行政审判合法性审查 的公正与效率不但没有多大裨益， 而且存在一些不可忽视的负面
42、效应， 因此值得进一步思考、商榷与改进。 （一）交换证据与记录在卷的正确理解。 对于最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第二十 一条中的 “ 将交换证据的情况记录在卷” ，理论和实践中通常作“ 将出 示或者交换证据的情况记录在卷” 的宽泛理解和 “ 记录即司法笔录 ” 的 狭义诠释。实际上，第二十一条规定的只是“ 将交换证据的情况记录 在卷” ，并非 “ 将出示或交换证据的情况记录在卷” ，同时，明文要求 的是“ 记录在卷 ” ，而非通常意义上的 “ 制作（司法）笔录 ” 的限定。因 此，无论是从字面意义上看，还是从内涵外延上讲，出示证据与交换 证据、记录在卷和制作笔录都是两对不同的概念
43、，不应因交换证据需 要“ 将交换证据的情况记录在卷” ，便要求出示证据也必须将出示证据 的情况记录在卷，更不应苛求制作（司法）笔录；换句话说，出示证 据环节没有制作 （司法）笔录或未将出示证据的情况记录在卷既不违 法，也不违规。 （2005）茶行初字第 11 号案属典型的出示证据，没有 通常意义上的庭前证据交换笔录正是上述观念的结果。不过，尽管出 示证据并不等同于交换证据， 但从办案效率、 实际效果和质量检查的 角度考虑，并兼顾第二十一条实质内涵， 我们在组织本案当事人庭前 出示证据的实际操作当中， 还是参照 “ 将交换证据的情况记录在卷” 的 要求，将出示证据的情况也记录在卷了，只是在具体运作时作了更为 切实的变通，即要求当事人将有关庭前质证情况简明扼要记录在了对 方的证据材料之上。毋庸置疑，在对方证据材料之上如此记录，虽然 不是通常意义上的 “ 证据交换笔录 ” ，但绝对没有脱离第二十一条规定 的“ 记录在卷 ” 的范畴。 （二）交换证据在行政诉讼中不宜提倡。 交换证据是近年来司法实践中诞生的一种审前准备方式，这一方 式对于民事审判来讲的确有着不少积极意义，但就行政审判而言， 则 更多的是一种表象概念，在实际当中积极的成分少，消极的方面多， 严格地讲不值得提倡。 之所以如此断言， 主要是因为行政诉讼的举证 责任主要在行政
