1、2011201120112011合同法形成性考核册合同法形成性考核册合同法形成性考核册合同法形成性考核册 第一部分课堂讨论第一部分课堂讨论第一部分课堂讨论第一部分课堂讨论（案例分析案例分析案例分析案例分析，课堂讨论课堂讨论课堂讨论课堂讨论1111） 甲公司与乙公司订立一份合同，约定由乙公司在十天内，向甲公司提供新鲜蔬菜6000公斤， 请就下列问题进行讨论： 1、什么是合同的标的？ 2、你如何解释该合同的标的？ 3、请用合同法学原理、合同解释的知识和有关法律规定分析和处理本案？ 合同的标的是指合同所约定的权利和义务指向的对象，即合同的法律关系客体，其是任何合同中必不可缺的主要内容。本案的合同标的
2、是指新鲜蔬菜6000公斤且单价1元。根据合同法概念及其法律特征、基本原则等规定，首先认定甲乙双方所签订的合同为有效合同；其次判定甲乙双方是否做到了全面履行：乙方做到而甲方未做到，因此说明本合同生效并在现实中得到履行；第三，根据合同法中的合同解释规则中“按交易习惯解释的相关规定，甲公司应接受乙公司的货物，否则承担违约责任。 乙公司对合同做出的解释有点过于按照自己的意思解释合同，但是严格按照合同的条款看其也无大的过错。但是乙公司的行为与合同法中规定的诚实信用原则好像不太符合，按照诚实信用原则的精神，当事人对合同条款不清楚之处应当本着协商的精神履行合同，而不应该自己单方面解释合同，给对方造成被动。甲
3、公司的主张也缺少法律依据和合同依据，只是强调自己的炊事员少并不能成为自己单方面指定合同标的的理由。但是根据甲公司与乙公司长期合作的事实，乙公司应当考虑到甲公司的具体情况，在提供蔬菜前征求甲公司的意见，如果不能达成一致意见的，就按照合同法规定的解释原则解决双方的争议。在此不能适用合同文字含义解释，不能适用合同的条款原则解释，也不能适用合同上下文的意思解释，只能适用交易习惯原则解释，按照交易习惯原则，甲公司与乙公司经常有提供蔬菜的合作关系，平常时如何供应蔬菜的，在本合同争议中也应当参照平时的交易习惯确定合同的标的。 作业讨论作业讨论作业讨论作业讨论：中央电大作业册第一部分课堂讨论中央电大作业册第一
4、部分课堂讨论中央电大作业册第一部分课堂讨论中央电大作业册第一部分课堂讨论（课堂讨论课堂讨论课堂讨论课堂讨论2222） 试从代位权与撤销权的概念、法律特征、法律后果入手，分析两者的区别？ 代位权是指合同依法成立后，尚未完全履行之前，在债务人怠于行使其对第三人的到期债权并对债权人的债权实现构成妨害之时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义行使债务人对第三人的债权的权利。撤消权是指债权人在债务人放弃对第三人的到期债权，实施无偿处分财产或非正常低价处分财产的行为而妨害债权实现时，依法享有的请求法院撤消债务人所实施的上述行为的权利。代位权与撤消权均要求债权人与债务人之间存在合法有效的合同关系，其区别
5、主要在于：1、代位权之债务人怠于行使其到期债权并妨害了债权人对债权的实现；而撤消权是指债务人或受益人之恶意，妨害了债权人对其债权依法享有的权利；2、代位权对债权人、债务人、债务人的债务人有法定效力，撤消权只对债务人、受益人、债权人具有效力。 第二部分第二部分第二部分第二部分 小论文小论文小论文小论文 试论物业管理合同与相似民法制度 （一）、物业管理合同与委托合同 先看委托合同。按合同法三百九十六条的规定，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。根据该章的其他条款的规定，我们可以从以下方面明确委托合同的特征。 1、合同由委托人和受委托人签定，此两方当事人为委托合同的主体。 2
6、、受委托人的主要义务是处理委托人的事务。 3、受委托人应当按照委托人的指示处理委托事务。 4、委托合同有有偿、无偿之分。 5、受委托人在处理委托事务时，因不可归责于自己的事由受到损失的，可以向委托人要求赔偿损失。 6、委托人和受委托人可以随时解除委托合同。 对应物业管理合同的内容和特征，不难看出二者存在以下主要区别： 1、委托合同的目的是以处理委托人事务为目的。所谓委托人的事务，一般是指与委托人有利害关系。反观物业管理关系中的管理服务，其实质是作为管理服务人的物业管理公司所提供的专业化、技术化的有偿服务，作为业主、业主委员会并不都能够亲自来处理，如果每一个业主都事必亲躬，那么住宅区的秩序就无法
7、维持。 2、合同法第三百九十九条明确规定：“受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。”这实质上是规定了受托人的忠实义务。但物业管理的管理服务并不是完全按照业主、业主委员会的指示处理的，在物业管理公司开展的物业管理服务的经营活动中，业主、业主委员会只有监督权，而没有干涉和指挥权。 3、委托合同中受托人在委托合同范围内所获得的法律后果，归属于委托人，因此委托合同由委托人承担责任。而物业管理则不同，无论是侵权责任还是违约责任一般都要由物业管理合同的双方当事人各自分别承担自己的责任。 4、委托合同是诺成合同、非要式合同。委托合同的成立只须双方当事人达成意思一致即可，无须以一定物的交付或一定行为的完成为
8、要件，订立合同也无须遵循固定的形式；而物业管理合同则是要式合同、格式合同，必须依照物业管理法律、法规所规定的招标投标的方式来确定物业管理公司，签署物业管理合同。 5、委托合同与物业管理合同在合同存续期限上有较大差异，被委托人处理的事务往往比较单一，时间比较短；而物业管理则不同，物业管理公司所提供的是系统的、专业化的服务，这个服务是长期的、连续不断的、反复进行的。此外，出于物业管理关系的特殊性，物业管理一方当事人不得象委托合同当事人那样可以随时解除合同 6、委托合同一般是基于委托人对受托人的特别信任为前提条件建立的；而物业管理合同则是通过招标投标之后获得的，物业管理人一般皆需要获得一定的资格认定
9、证书方可以成为物业管理合同的招标对象。 7、委托合同可以为有偿合同，也可以为无偿合同，而物业管理合同一般皆为有偿合同。 从以上的诸多方面，可以明显看出物业管理合同与委托合同存有若干重大差异，物业管理合同远非委托合同之一种，现在实践和理论中以委托合同为物业管理合同定性的做法曲解了物业管理合同的本质特征，混淆了基本的法律关系。 （二）物业管理合同与代理权授予行为 代理，指代理人于代理权限内，以本人（被代理人）名义向第三人所为意思表示或由第三人受意思表示，而对本人直接发生效力的行为。代理为一项民法上扩张和补充民事主体行为能力的重要制度。在代理的分类中，基于被代理人的委托授权而发生的代理，即委托代理（
10、意定代理），是最常见、最广泛适用的一种代理形式。实践中有些人认物业管理合同为代理的委托合同，也有人认为物业管理合同为代理权设定行为之一种，并得出物业管理行为为代理行为的结论，这其实也是一种比较典型的对物业管理合同性质的误解，以下从物业管理合同的性质和物业管理行为的具体内容两个方面予以澄清。 首先，一般情形下，委托合同是产生委托代理授权的原因和基础，其二，理论通说皆认委托合同并不必然地产生代理权，只有在委托人作出授权的单方行为后，代理权方才发生。因此物业管理合同与代理权授予行为自当不同。 其次，在物业管理活动中，物业管理公司通常都是没有代理权的。物业管理活动中虽然有涉及到法律行为，但一般都不需要
11、物业管理公司来代理，而且物业管理活动中的大量活动是根本就不涉及法律行为，根本就没有必要进行代理。因此，代理行为与物业管理活动不存在因果关系，不能用代理的概念来解释物业管理活动。 最后，在物业管理关系中，物业管理公司与业主或业主委员会签定物业管理合同后，物业管理公司从事的物业管理活动是以自己的独立意志为前提的，在具体事项的 管理操作中并不需要依照业主或业主委员会的意思行事，这一点也与代理存在重大差异。 合同法合同法合同法合同法形成性考核册答案形成性考核册答案形成性考核册答案形成性考核册答案（第三部分第三部分第三部分第三部分） 一一一一、单选题单选题单选题单选题 1、 A, 技术转让合同涉及到比较
12、复杂的标的的让渡，应该以文字形式来确定，以便于合同的履行以及一旦产生争议，解决争议有明确的依据，对此法律作了明确的规定此类合同须以书面形式订立。 2、 B, 第34条 承诺生效的地点为合同成立的地点。 3、 A, 有效成立 4、 B, 第55条 有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权； 5、 C, 合同法第八十条：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 6、 D, 合同法第一百四十一条：出卖人应当按照约定的地点交付标的物。 7、 B 当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定
13、仍不能确定的，适用下列规定： （一）标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人； 具有救灾、扶贫等社会公益、道义义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。 8 、A, 9、 B,合同法第二百四十四条：租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。 10、 C, 寄存人未按照约定支付保管费以及其他费用，保管人对保管物有留置权，将保管物拍卖后所得的价款扣除保管费用与其上P86。提高工作效率的方法有：（1）保证每天在重要但不紧迫的任务上适当花费一定的时间；（2）分析一下自己合适工作效率
14、最高；（3）为重要的工作选择最佳时间；（4）确保在做重要工作时不被打扰；（5）少接电话以避免被打扰；（6）预见并及时处理问题；（7）养成并坚持良好的工作习惯；（8）根据工作优先级，确定自己每天的实际目标和工作方式；（9）严格执行计划。29：表达需求有很多种方法，说出需求的方法不正确的是（ ）。(A)对你的需求做到心中有数，不但要积极还要好斗 (B)别被他人的谈话分散注意力，把谈话引回到你的需求上来(C)对你的需求说出明确简短的理由 (D)将注意力集中在正事上，别忘记你想要什么，你为什么想要它答案： A 考点编号： GSK37 考点内容： 建立自信的几种方法 解析：参见个人上P94。说出需求的方
15、法有：（1）对你的需求有信心并心中有数，积极但不好斗；（2）假设一切会顺利；（3）将注意力集中在正事上，别忘记你想要什么，你为什么想要它；（4）直截了当地说出你的需求，以“我”开场；（5）对你的需求说出明确、简短的理由，用不着证明或进行长篇大论的演说；（6）使用积极的肢体语言面对当事人，看着他们的眼睛，别抱着胳膊或让手挡着脸；（7）彬彬有礼地倾听他人的话语；（8）坚持不懈坚持你希望得到的并强调你的需求；（9）别被他人的谈话分散注意力，把谈话引回到你的需求上来。30：沟通的要素包括（ ）和时间安排五个方面。(A)目的意图，沟通对象，信息内容，方式方法 (B)方式方法，察言观色，目的意图，信息内容
16、(C)目的意图，双向沟通，沟通对象，方式方法 (D)信息内容，沟通对象，双向沟通，察言观色答案： A 考点编号： GSK38 考点内容： 沟通的五个要素 解析：参见个人上P106。在与他人共享信息和思路之前，有五个要素是必须考虑的：目的意图；沟通对象；信息内容；方式方法；时间安排。31：商务文件除了需要准确无误、条理清晰外，还应具有（ ）的特点。(A)引经据典 (B)开门见山(C)感情丰富 (D)内容详实答案： B 考点编号： GSK40 考点内容： 商业沟通文件的特点 解析：参见个人上P135。商务文件不同于普通信函，不能随意更改或补充，必须清楚明了、准确无误。商务文件也不同于文学写作，它需
17、要紧扣事实，不需要大量的背景描述；同时它必须叙述简明、条理清晰。商务文件也不同于私人通信，它不包含私人情谊，在表达方式上应该直截了当、开门见山。32：与环境的陈设属于同一种沟通方式的是（ ）。(A)微笑 (B)衣着打扮(C)环境的颜色搭配 (D)身体间的空间距离答案： C 考点编号： GSK41 考点内容： 道具沟通的概念 解析：参见个人上P147。道具沟通也叫物体操纵，是指人们借助于操纵物体或者布置环境来传递一定的信息，一般包括环境的布局设计、环境的颜色搭配和环境的陈设。33：办公室的内部设计是一种道具沟通方式。除传统式办公室设计外，常见的办公室设计还有（ ）。(A)开放式设计 (B)现代化
18、设计(C)古典式设计 (D)后现代设计答案： A 考点编号： GSK42 考点内容： 办公室设计 解析：参见个人上P147。办公室的设计主要有两种方式：传统式设计和开放式设计。34：在会议协调阶段中，关于各个阶段的协调，描述和做法相对应的是（ ）。(A)“简要总结达成一致的内容”阶段：组织大家对意见进行分析、整理、归纳 (B)“协商问题和希望获得的结果”阶段：重新陈述议程中的内容(C)“协助全组作出决定”阶段：通过提问、邀请发言等形式鼓励大家发表意见 (D)“确定一套协调的方法”阶段：为全体与会人员服务，不是包揽会议答案： B 考点编号： GSK43 考点内容： 会议各个阶段的协调 解析：参见
19、个人上P163。会议各个阶段促进协调的具体职责和方法为：（1）“开始启动”阶段：如果大家互相不认识，应先做一个介绍；（2）“解释促进协调作用”阶段：为全体与会人员服务，不是包揽会议；（3）“协商问题和希望获得的结果”阶段：重新陈述议程中的内容；（4）“确定一套协调的方法”阶段：展开正题、扩大纵深、激发思路、活跃气氛、分类归纳、作出决定、一致通过；（5）“协助全组讨论问题并提供推进讨论的办法”阶段：通过提问、邀请发言等形式鼓励大家发表意见；（6）“协助全组作出决定”阶段：组织大家对意见进行分析、整理、归纳；（7）“简要总结达成一致的内容”阶段：重申结论以确认。35：会议中有时会出现争论的情况，面
20、对这种情况，做法不正确的是（ ）。(A)引导双方把注意力集中到当前正在讨论的议题上 (B)不予理睬(C)提醒他们注意讨论的目标 (D)采取求同存异和消除分歧的方法将其引入正常讨论答案： B 考点编号： GSK44 考点内容： 解决困难局面的方法 解析：参见个人上P165。会议过程中难免会出现一些意外状况和困难局面，常见的有：（1）偏离正题；（2）独霸会场；（3）哑场或闷会；（4）私下开小会；（5）争论；（6）私自插入消息和话题。面对争论的情况，主持人必须引导争论双方把注意力集中到当前正在讨论的议题上，提醒他们注意讨论的目标。同时还需要采取求同存异和消除分歧的方法将其他人引入正常的讨论，冲淡争论
21、双方的火力。36：小李经常在公司做工作报告，每次她都要花很长时间准备。准备材料的步骤不正确的是（ ）。(A)将搜集到的所有信息写到材料中 (B)搜集所需的信息、事实和数字(C)筛选信息并条理化 (D)对全部内容加以整理归纳答案： A 考点编号： GSK45 考点内容： 如何准备工作报告的内容 解析：参见个人上P181。准备材料的步骤包括：（1）考虑好报告的时间长度；（2）搜集所需的信息、事实和数字；（3）对全部内容加以整理归纳；（4）将信息筛选并条理化。37：谈判是一个双向的过程，除了作出合理反应的能力外，个人的（ ）决定了谈判能否成功。(A)洞察局面的能力 (B)领导能力(C)组织能力 (D)时间管理的能力答案： A 考点编号： GSK47 考点内容： 谈判中的沟通技巧 解析：参见个人上P195。大多数谈判所需要的技巧就是那些用于沟通的基本技巧。积极主动、全神贯注地倾听别人说话是最重要的。但是谈判是一个双向的过程，个人洞察
